Структурирование договорных связей

Структурирование договорных связей

Современный коммерческий оборот чрезвычайно многообразен и позволяет решать стоящие перед участниками оборота бизнес - задачи различными способами, с использованием различных механизмов, в том числе и в различной гражданско-правовой форме.

Многообразие экономических взаимосвязей участников гражданского оборота в большинстве своем приобретает договорную форму.

Целый ряд экономических взаимосвязей получает вместо или в дополнение к договорной форме и "корпоративную" форму, основанную на применении механизмов, предусмотренных корпоративным правом. Корпоративное право предлагает участникам коммерческого оборота самостоятельные способы решения бизнес-задач.

Например, в качестве альтернативы передачи определенного объекта по договору купли-продажи собственник интересующего компанию объекта (например, объекта недвижимости) может стать ее участником, передав интересующий компанию объект в качестве взноса в уставный капитал.

Выбор гражданско-правовой формы экономических взаимосвязей, поиск гражданско-правовых способов решения бизнес-задачи связан с моделированием и структурированием гражданско-правовых отношений. На этом этапе стороны определяют целесообразность использования той или иной договорной или корпоративной формы (в зависимости от ряда факторов, присущих конкретной ситуации).

Если решено использовать договорно-правовые механизмы, то стороны:

• стороны производят выбор типа договора (в соответствии с классификацией принятой в пандектной системе договоры подразделяются на договоры, направленные на передачу имущества в собственность, передачу имущества в пользование, производство работ, оказание услуг, использование исключительных прав и ноу-хау, многосторонние договоры).
• выбирают конкретный вид договора (например, купля-продажа или мена).
• выбирают подвид договора (если выбранный вид договора подразделяется на подвиды, например, обычная аренда в лизинг, аренда транспортного средства с экипажем или без экипажа и т.п.).
• выбирают и согласовывают условия будущего договора.

Участниками процесса моделирования / структурирования могут быть:

• одна из сторон, в зависимости от того, на какой стадии заинтересованная сторона выходит к будущему контрагенту с предложением заключить договор. Когда моделирование будущих договорных отношений производится одной стороной, другая сторона все же не остается полностью безучастной и практически всегда более или менее активно участвует как минимум на последнем этапе - при формулировании условий будущего договора;
• обе стороны (несколько сторон) - при этом процесс структурирования взаимоотношений вероятнее всего будет более сложным, так как факторы, влияющие на выбор той или иной договорной формы, могут по-разному восприниматься сторонами и/или иметь разное (и зачастую прямо противоположные) воздействие на интересы и имущественную сферу сторон.

Ряд факторов в большинстве случаев будет одинаково восприниматься сторонами, например, желание использовать наиболее простую договорную форму, практика применения которой (в том числе судебная практика) достаточно устоялась и предсказуема. Безусловно, договор между сторонами состоится, только если им удастся найти компромисс и выбрать ту договорную форму и условия договора, которые отвечали бы интересам обеих (всех) сторон.

Основными целями структурирования договорных связей являются:

• максимизация прибыли (особую роль будут играть такие факторы, как налоговая нагрузка и налоговые последствия сделки, таможенные и валютные ограничения и т.п.);
• ускорение получения результата, на который ориентированы стороны (здесь в свою очередь важно участь необходимость получения дополнительных согласований, связанных с заключением и исполнением того или иного договора и т.п.);
• снижение рисков, связанных с той или иной договорной формой или условием договора.

Задача структурирования договорных связей является наиболее простой, когда стороны заключают единичный, типичный договор (в этом случае стадия моделирования договорных отношений может быть сведена к минимуму - определению тех или иных условий будущего договора без рассмотрения альтернативы наиболее очевидной договорной форме).

Одним из примером наиболее сложного и многоступенчатого процесса моделирования договорных отношений является выстраивание договорных отношений в холдинге, включающем в себя производящие компании, перерабатывающие компании и торговые компании.

В этом случае решается:

• не только задача выбора конкретной договорной формы и условий договора между двумя сторонами, но и
• задача структурирования отношений в холдинге, включая анализ целесообразности заключения договором между компаниями холдинга и напрямую договоров с лицами, не входящими в холдинг, выбор видов договоров (например, договор подряда по переработке давальческого сырья, добываемого одной из компаний холдинга, с передачей результата работ этой компании для дальнейшей реализации или договор купли-продажи сырья между этими компании, после заключения которого перерабатывающая компания произведет работы по переработке приобретенного сырья и реализует результаты его переработки третьим лицам).

При осуществлении структурирования договорных связей, особенно в рамках холдинговых структур, помимо всего прочего важно учитывать правоприменительную практику налоговых органов с тем, чтобы максимально исключить риски неблагоприятного толкования со стороны налоговых органов и возможности применения налоговых санкций.

Обычно в рамках холдингов целесообразно разработать и внедрить положение  о договорной работе, положение о претензионной работе, в которых будут подробно описываться все необходимые действия сотрудников данного холдинга в различных ситуациях. Кроме того, крайне целесообразно разработать и утвердить типовые договоры под все основные виды деятельности, которые регулярно осуществляются в рамках холдинга.

В случае возникновения вопросов в связи с необходимостью осуществить:

• структурирование договорных связей (в том числе в рамках холдинга);
  подготовить типовые договоры, связанные с внедрением разработанной структуры договорных связей;
• осуществить пересмотр и корректировку (при необходимости) существующей структуры договорных связей в рамках холдинга;
• подготовить положение о договорной работе;
• подготовить положение о претензионной работе;
• осуществить иные действия в связи со структурированием договорных связей и внедрением согласованной схемы

звоните нам: (495) 989-2215, пишите нам: moscow@corporate-law.ru или приезжайте к нам в офис (Забелина, 1).